LSG: Keine Bedenken gegen Zyto-Ausschreibung

Die AOK Berlin-Brandenburg hatte im Januar 2010 erstmalig in Deutschland die Beschaffung von Arzneimitteln zur Versorgung ihrer Patienten mit parenteralen Zubereitungen aus Fertigarzneimitteln in der Onkologie exklusiv ausgeschrieben. Hiergegen hatten sich insgesamt elf Herstellerapotheken in Vergabeverfahren an die Vergabekammer Brandenburg und anschließend mit der Beschwerde an das LSG Berlin-Brandenburg gewandt. Parallel hierzu versuchten eine Apotheke sowie der Deutschte Apothekerverband und der Berliner Apotheker-Verein in einem Eilverfahren, der AOK die Ausschreibung generell verbieten zu lassen.

Das LSG Berlin-Brandenburg hat zwei Beschwerden zurückgewiesen. In weiteren Beschlüssen hat es der Krankenkasse gestattet, die Zuschläge zu erteilen. Außerdem hat es die Anträge auf Verlängerung der aufschiebenden Wirkung der Beschwerde zurückgewiesen.

Nach Auffassung des Gerichts haben die Apotheken keinen Anspruch auf Beibehaltung des bisherigen Vergütungssystems, welches ihnen eine Bezahlung ihrer Leistungen bei Zubereitungen unabhängig von der Preisentwicklung der Medikamente garantiert. Der Gesetzgeber habe den Krankenkassen vielmehr mit Einführung von § 129 Abs. 5 Satz 3 SGB V bewusst die Möglichkeit eingeräumt, das bisherige System auf Bundes- bzw. Landesebene vereinbarter fester Preise zu verlassen und auf diesem Gebiet die Preise dem freien Markt zu überlassen.

Die AOK sei zwar bei ihrer Ausschreibung zu Unrecht davon ausgegangen, dass die hergestellten Medikamente ausschließlich vom Arzt direkt bei der Apotheke gekauft werden. Daneben sei vielmehr auch der normale Beschaffungsweg erlaubt, bei dem der krankenversicherte Patient die ärztliche Verordnung bei der von ihm gewünschten Apotheke einreicht. Vergaberechtlich leide die Ausschreibung deshalb aber nicht an einem zur Aufhebung der Ausschreibung zwingenden Fehler. Denn es könne prognostiziert werden, dass die verordnenden Ärzte den von der AOK gewünschten Beschaffungsweg einhalten und damit dem Ausschreibungsgewinner für ihr Gebiet eine faktische Exklusivität ermöglichen. So hätten die in Berlin niedergelassenen Onkologen in Gesprächen mit der AOK ihre Bereitschaft erklärt, das Pilotprojekt zu unterstützen, heißt es in einem der Beschlüsse.

Bei den genannten Vergabeverfahren handelt es sich um einige der letzten bei den Landessozialgerichten überhaupt anhängigen. Diese sind erst seit 1. Januar 2009 durch das Gesetz zur Weiterentwicklung der GKV-Organisationsstrukturen (GKV-OrgWG) zur Entscheidung in Streitigkeiten über Entscheidungen von Vergabekammern ausschließlich zuständig geworden, soweit Ausschreibungen der gesetzlichen Krankenkassen im Streit standen. Ab Anfang nächsten Jahres soll sich dies wieder ändern: Nach dem Azneimittelmarkt-Neuordnungsgesetz – AMNOG – soll die Zuständigkeit auch in derartigen Vergabesachen dann wieder ausschließlich bei den Oberlandesgerichten liegen.